專題六 法人一般

　　[母法條]

　　第37條 法人應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

　　(一) 依法成立;

　　(二) 有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi);

　　(三) 有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場所;

　　(四) 能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。

　　第38條 依照法律或者法人組織章程規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人，是法人的法定代表人。

　　第48條 全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)有符合國家規(guī)定的資金數(shù)額，有組織章程、組織機(jī)構(gòu)和場所，能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，經(jīng)主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記，取得法人資格。

　　在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的中外、合資經(jīng)營企業(yè)，中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)，具備法人條件的，依法經(jīng)工商行政管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記，取得中國法人資格。

　　第43條企業(yè)法人對它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營活動，承擔(dān)民事責(zé)任。

　　第50條有獨(dú)立經(jīng)費(fèi)的機(jī)關(guān)從成立之日起，具有法人資格。

　　具備法人條件的事業(yè)單位、社會團(tuán)體，依法不需要辦理法人登記的，從成立之日起，具有法人資格;依法需要辦理法人登記的，經(jīng)核準(zhǔn)登記，取得法人資格。

　　[相關(guān)法理]

　　法人是與自然人并列的傳統(tǒng)民法的兩大法定民事主體之一。在本專題中，我們會講述到法人特征，法人分類，法人與其法人機(jī)關(guān)、法定代表人、法人成員、法人雇員之間的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，還會論述到法人成立、變更與終止及為相應(yīng)登記手續(xù)的知識點(diǎn)。以上知識點(diǎn)，不僅是學(xué)習(xí)民法之最一般基礎(chǔ)，也是學(xué)習(xí)商法、經(jīng)濟(jì)法尤其是公司法、破產(chǎn)法、中外合資經(jīng)營企業(yè)法、中外合作經(jīng)營企業(yè)法、外資企業(yè)法的基礎(chǔ)，同時對學(xué)習(xí)合伙企業(yè)法、個人獨(dú)資企業(yè)法、擔(dān)保法等亦大有幫助。可以說，不深入理解法人的一般知識，是難以深入學(xué)習(xí)民法的基本原理的。

　　[知識點(diǎn)及實(shí)例]

　　1.法人特征

　　現(xiàn)代民法認(rèn)為，法人具有三大基本特征，使之與組成法人的自然人得以區(qū)別開來。

　　(1)獨(dú)立人格

　　法人一經(jīng)成立即具有獨(dú)立法律人格，故組成法人的某一自然人退出或死亡，不影響法人之續(xù)存，此點(diǎn)區(qū)別與合伙企業(yè)、個人獨(dú)資企業(yè)。

　　(2)獨(dú)立財產(chǎn)

　　法人財產(chǎn)由兩部分構(gòu)成：①一部分是出資者的出資財產(chǎn);②一部分是經(jīng)營積累之財產(chǎn)。法人擁有獨(dú)立的法人財產(chǎn)所有權(quán)。故企業(yè)法人出資者一經(jīng)出資即喪失了出資財產(chǎn)的所有權(quán)，而轉(zhuǎn)歸法人所有。擁有獨(dú)立財產(chǎn)，是法人人格得以獨(dú)立并能承擔(dān)獨(dú)立責(zé)任的物質(zhì)基礎(chǔ)，也是法人企業(yè)區(qū)別于合伙企業(yè)、個人獨(dú)資企業(yè)的一大特點(diǎn)。

　　(3)獨(dú)立責(zé)任

　　即法人以其獨(dú)立財產(chǎn)對外承擔(dān)獨(dú)立責(zé)任。與此相連的一個概念是有限責(zé)任。所謂有限責(zé)任是指法人成員僅以其出資為限對法人的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，對超出此范圍的責(zé)任，法人成員概不承擔(dān)，而法人是以其全部財產(chǎn)承擔(dān)債務(wù)的清償責(zé)任的。但人們常謂：“法人有限責(zé)任”。乍聽起來好象承擔(dān)有限責(zé)任的主體是法人，其實(shí)不然，真正的主體應(yīng)為法人成員(即出資人，如公司股東)。所謂成為承擔(dān)有限責(zé)任的主體，也就意味著法人成員成為享有有限責(zé)任利益的人。這一點(diǎn)，使法人成員的風(fēng)險遠(yuǎn)小于合伙企業(yè)的合伙人(其承擔(dān)無限連帶責(zé)任)，更遠(yuǎn)小于個人獨(dú)資企業(yè)的業(yè)主(其承擔(dān)無限責(zé)任)

　　2.法人分類

　　由于中國和外國立法分類標(biāo)準(zhǔn)的不同，往往會出現(xiàn)某個法人(種概念)屬于不同種類的法人范疇(屬概念)的情形，這是一個難點(diǎn)。

　　上述中外法人分類的總外延基本上是一致的，但具體分類標(biāo)準(zhǔn)的差異，導(dǎo)致具體分類的極大不同。從外延上看，應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：

　?、?外國法上的“公法人”大致相當(dāng)于中國法上的“機(jī)關(guān)法人”;

　?、?外國法上的“營利法人”大致相當(dāng)于中國法上的“企業(yè)法人”;

　　③財團(tuán)法人這一概念為外國法獨(dú)有，我國法無對應(yīng)概念;

　　④外國法上的“社團(tuán)法人”相當(dāng)于中國法上的“企業(yè)法人+事業(yè)單位法人+社會團(tuán)體法人”，與中國的“社會團(tuán)體法人”相去甚遠(yuǎn)。其中“公益法人”相當(dāng)于我國法上的“事業(yè)單位法人+社會團(tuán)體法人”。

　　企業(yè)法人：公司法人：有限責(zé)任公司/股份有限公司

　　非公司法人：工廠，廠礦，商店，農(nóng)場等

　　非企業(yè)法人：機(jī)關(guān)法人：權(quán)力機(jī)關(guān)/軍事/行政/審判/檢察

　　事業(yè)單位法人

　　社會團(tuán)體法人

　　基金會法人

　　公法人

　　私法人：社團(tuán)法人：公益法人，營利法人

　　財團(tuán)法人

　　3.法人成員

　　法人成員就是指法人出資人，以公司法為例，公司法人成員就是公司股東，公司法人由多個成員組成(國有獨(dú)資公司、一人公司除外)，法人與法人成員在人格、財產(chǎn)、責(zé)任上均相互獨(dú)立。法人成員有參與法人機(jī)關(guān)(股東大會)等權(quán)利。

　　4.法人機(jī)關(guān)

　　法人機(jī)關(guān)指依法律、條例、章程規(guī)定產(chǎn)生的，設(shè)立于法人內(nèi)部的，不需特別授權(quán)就能夠以法人的名義對外代表法人進(jìn)行民事活動，對內(nèi)管理法人事務(wù)的組織或個人。以股份公司為例，其法人機(jī)關(guān)包括：股東大會(權(quán)利機(jī)關(guān))、董事會(義務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān))、監(jiān)事會(監(jiān)督機(jī)關(guān))、總經(jīng)理(輔助業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān))。

　　法人機(jī)關(guān)對外以法人名義從事民事活動時，與法人之間屬于民法上的“代表關(guān)系”。故如無相反證據(jù)，法人機(jī)關(guān)的行為即為法人的行為，法律后果由法人承擔(dān)。

　　5.法人雇員

　　即法人工作人員。雇員與法人在內(nèi)部關(guān)系上屬勞動合同關(guān)系，雇員對外以法人名義從事民事活動時屬委托代理關(guān)系。如一公司法人的一個業(yè)務(wù)員對外代理公司簽訂合同時，需持有公司的授權(quán)委托書，否則可能構(gòu)成無權(quán)代理或表見代理(參見《合同法》第48-49條)

　　依《民法通則》第43條，法人對其雇員的職務(wù)行為要承擔(dān)法律責(zé)任，但對職務(wù)行為以外的行為不承擔(dān)責(zé)任。

　　6，法定代表人：依法律或法人章程規(guī)定代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人，我國民法實(shí)行單一法定代表人制，一般認(rèn)為法人的正職行政負(fù)責(zé)人為惟一法定代表人

　　也是勞動合同關(guān)系，屬于雇員范疇

　　7，分支機(jī)構(gòu)：具有相對獨(dú)立的民事主體資格

　　職能機(jī)構(gòu)：不具有任何民事主體資格(以其名義出具的擔(dān)保合同是無效合同

　　8，法人設(shè)立，成立

　　原則： 機(jī)關(guān)法人----特許主義

　　事業(yè)單位----特許主義(不需登記的)

　　行政許可主義(核準(zhǔn)主義)

　　有限公司----嚴(yán)格準(zhǔn)則主義(核準(zhǔn)主義為例外)

　　股份公司----核準(zhǔn)主義

　　非公司企業(yè)法人-----核準(zhǔn)主義

　　設(shè)立方式：命令設(shè)立/發(fā)起設(shè)立/募集設(shè)立/捐助設(shè)立

　　不需要登記的，從設(shè)立時起取得法人資格

　　需登記的，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照之日起取得法人資格

　　不經(jīng)核準(zhǔn)登記，不得以法人名義進(jìn)行經(jīng)營活動

　　設(shè)立失敗的責(zé)任：

　　設(shè)立費(fèi)用及所生債務(wù)由發(fā)起人(設(shè)立人)承擔(dān)連帶責(zé)任

　　對認(rèn)股人已繳納的股款，由發(fā)起人負(fù)連帶返還義務(wù)并加算同期存款利息

　　設(shè)立過程中有過失致公司利益受損害的，發(fā)起人負(fù)連帶賠償責(zé)任

　　9，法人組織變更

　　合并，吸收合并，新設(shè)合并

　　分立：新設(shè)分立，派生分立

　　程序：

　　由公司股東(大)會以2/3表決權(quán)多數(shù)通過決議

　　簽訂協(xié)議并編制資產(chǎn)負(fù)債表及財產(chǎn)清單

　　決議10日內(nèi)通知債權(quán)人并于30日內(nèi)報紙公告3次以上

　　債權(quán)人有權(quán)要求提供擔(dān)保或提前清償(自通知30日或公告60日)

　　由合并分立后的公司承擔(dān)原債權(quán)債務(wù)

　　法律效力

　　原則上分立后的當(dāng)事人對原債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任

　　若當(dāng)事人內(nèi)部有協(xié)議，不得對抗第三人

　　若當(dāng)事人與債權(quán)人達(dá)成協(xié)議，依協(xié)議執(zhí)行

　　10，法人終止

　　原因：自愿解散，撤消，宣告破產(chǎn)，其他原因

　　破產(chǎn)宣告的，由人民法院負(fù)責(zé)組成清算組織

　　自愿解散的，由法人自己成立清算組織

　　被撤消的，由主管機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)組成

　　完成注銷登記并公告，法人終止

　　11，登記效力：設(shè)立登記具有生效效力，變更登記和注銷登記只具有對抗效力

　　12，聯(lián)營

　　保底條款無效，虧損時應(yīng)退回已取得的固定利潤，不影響聯(lián)營合同中其他條款效力

　　明為聯(lián)營實(shí)為借貸：屬于以合法形式掩蓋非法目的(隱匿條款)，整個聯(lián)營合同均無效----本金返還，出資方利息沒收，另一方處以銀行罰息

　　子法條：

　　民通意見

　　58，企業(yè)法人的法定代表人和其他工作人員，以法人名義從事的經(jīng)營活動，給他人造成損失的，企業(yè)法人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任

　　62，法院在審理案件中，依法對企業(yè)法定代表人或者其他人采用罰款，拘留制裁措施，必須經(jīng)院長批準(zhǔn)，另行制作民事制裁決定書，被制裁人對決定不服的，在收到?jīng)Q定書的次日起10日內(nèi)，可以向上一級法院申請復(fù)議一次，復(fù)議期間，決定暫不執(zhí)行

　　合同法

　　90，當(dāng)事人訂立合同以后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)，當(dāng)事人訂立合同以后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)

　　50，法人或者其他組織的法定代表人，負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效

　　公司法

　　91，發(fā)行股份的股款繳足后，必須經(jīng)法定的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會，大會由認(rèn)股人組成

　　發(fā)行的股份超過招股說明書規(guī)定的截止期限尚未募足的，或者發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)起人在30日內(nèi)未召開創(chuàng)立大會的，認(rèn)股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發(fā)起人返還

　　97，股份有限公司的發(fā)起人承擔(dān)以下責(zé)任

　　公司不能成立時，對設(shè)立行為產(chǎn)生的費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任

　　公司不能成立時，對認(rèn)股人已經(jīng)繳納的股款，負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任

　　在公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對公司承擔(dān)賠償責(zé)任

　　77，股份有限公司的設(shè)立，必須經(jīng)過國務(wù)院授權(quán)的部門或者省級人民政府批準(zhǔn)

　　74，股份有限公司的設(shè)立，可以采取發(fā)起設(shè)立或者募集設(shè)立的方式

　　發(fā)起設(shè)立，指發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行的全部 股份而設(shè)立公司

　　募集設(shè)立，指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余部分向社會公開募集而設(shè)立公司

　　8，設(shè)立有限責(zé)任公司，股份有限公司，必須符合本法規(guī)定的條件，符合本法規(guī)定的條件的，登記為有限責(zé)任公司或股份有限公司，不符合本法規(guī)定的條件的，不得登記為有限責(zé)任公司或股份有限公司

　　法律，行政法規(guī)對設(shè)立公司規(guī)定必須報經(jīng)審批的，在公司設(shè)立前依法辦理審批手續(xù)

　　184，公司合并可以采取吸收合并和新設(shè)合并兩種形式

　　公司合并，應(yīng)當(dāng)由合并各方簽定合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負(fù)債表及財產(chǎn)清單，公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報紙上至少公告三次，債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知的自第一次公告日起九十日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或提供相應(yīng)的擔(dān)保，不清償債務(wù)或不提供相應(yīng)的擔(dān)保的，公司不得合并

　　公司合并時，合并各方的債權(quán)，債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼

　　197，公司清算結(jié)束后，清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報告，報股東會或者有關(guān)主管機(jī)關(guān)確認(rèn)，并報送公司登記機(jī)關(guān)，申請注銷公司登記，公告公司終止，不申請注銷公司登記的，由公司登記機(jī)關(guān)吊銷其公司營業(yè)執(zhí)照，并予以公告

　　199，外國公司依照本法規(guī)定可以在中國境內(nèi)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，從事生產(chǎn)經(jīng)營活動

　　本法所稱外國公司是依照外國法律在中國境外登記成立的公司

　　公司登記管理?xiàng)l例：

　　3，公司經(jīng)登記機(jī)關(guān)依法核準(zhǔn)登記，領(lǐng)取“企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，方取得企業(yè)法人資格

　　未經(jīng)登記的，不得以公司名義從事經(jīng)營活動

　　39，分公司是公司在其住所以外設(shè)立的從事經(jīng)營活動的機(jī)構(gòu)，分公司不具有企業(yè)法人資格

　　41，分公司的登記事項(xiàng)包括：名稱，營業(yè)場所，負(fù)責(zé)人，經(jīng)營乏味

　　擔(dān)保法：

　　10，企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)，職能部門，不得為保證人

　　企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證