一、單項(xiàng)選擇題(1～30小題，每小題2分，共60分。下列每題給出的四個(gè)選項(xiàng)中，只有一個(gè)選項(xiàng)是符合題目要求的，把所選項(xiàng)前的字母填在題后的括號(hào)內(nèi))

　　1.侵害公民身體造成傷害的，應(yīng)當(dāng)賠償?shù)氖马?xiàng)不包括( )。

　　A.醫(yī)療費(fèi)

　　B.因誤工減少的收入

　　C.殘廢者生活補(bǔ)助費(fèi)

　　D.健康損失費(fèi)

　　2.除當(dāng)事人另有約定外，保管合同的成立時(shí)間為( )。

　　A.當(dāng)事人意思表示一致時(shí)

　　B.保管物交付時(shí)

　　C.保管人簽字時(shí)

　　D.保管費(fèi)交付時(shí)

　　3.丘某17歲時(shí)將同班同學(xué)李某打傷，丘某18歲進(jìn)入一家工廠上班。不久后李某起訴要求丘某賠償醫(yī)藥費(fèi)，應(yīng)由誰承擔(dān)民事責(zé)任?( )

　　A.丘某承擔(dān)

　　B.丘某之父承擔(dān)

　　C.主要由丘某之父承擔(dān)，丘某適當(dāng)賠償

　　D.主要由丘某承擔(dān)，丘某之父適當(dāng)賠償

　　4.下列選項(xiàng)中，可以質(zhì)押的是( )。

　　A.動(dòng)產(chǎn)和權(quán)利

　　B.著作權(quán)

　　C.智力成果

　　D，人身利益

　　5.下列哪項(xiàng)不是人身權(quán)的特征?( )

　　A.與權(quán)利主體人身不可分離

　　B.與權(quán)利主體的財(cái)產(chǎn)權(quán)益無關(guān)

　　C.屬于絕對(duì)權(quán)

　　D.具有專屬性質(zhì)

　　6.口頭遺囑屬于( )。

　　A.要式民事法律行為

　　B.附條件民事法律行為

　　C.要物民事法律行為

　　D.不要式民事法律行為

　　7.在保證擔(dān)保的方式中，一般保證與連帶責(zé)任保證最主要的區(qū)別是什么?( )

　　A.一般保證的保證范圍為主債權(quán)，連帶責(zé)任保證的保證范圍為全部債權(quán)

　　B.一般保證的保證人享有先訴抗辯權(quán)，連帶責(zé)任保證的保證人不享有

　　C._般保證的保證期限為六個(gè)月，連帶責(zé)任保證的保證期限為兩年

　　D.在同一債權(quán)既有保證又有物的擔(dān)保的情形下，一般保證的保證人僅對(duì)物的擔(dān)保以外的債權(quán)承擔(dān)責(zé)任，而連帶責(zé)任擔(dān)保不受此限制

　　8.下列關(guān)于贈(zèng)與合同哪項(xiàng)說法是正確的?( )

　　A.贈(zèng)與合同是實(shí)踐合同

　　B.贈(zèng)與合同是諾成合同

　　C.贈(zèng)與合同是單方法律行為

　　D.贈(zèng)與合同是多方法律行為

　　9.關(guān)于債權(quán)人的代位權(quán)，下列說法錯(cuò)誤的是( )。

　　A.其行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限

　　B.債權(quán)人須以自己名義行使代位權(quán)

　　C.行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)

　　D.就因此所得到的利益，代位權(quán)人有權(quán)優(yōu)先受償

　　10.下列能夠發(fā)生拋棄效力的是( )。

　　A.將廢舊電視扔進(jìn)垃圾站

　　B.拋棄嬰兒

　　C.將房屋閑置

　　D.將土地撂荒

　　二、簡(jiǎn)答題(41～43小題，每小題8分，共24分)

　　41.簡(jiǎn)述遺囑的形式。

　　42.簡(jiǎn)述物權(quán)的特征。

　　43.簡(jiǎn)述因產(chǎn)品缺陷致人損害侵權(quán)行為的責(zé)任要件。

　　三、論述題(44小題，16分)

　　44.論述侵權(quán)行為的歸責(zé)原則。

　　四、案例分析題(45～46小題，每小題15分，共30分)

　　45.甲乙丙三人每人出資5萬元合伙搞運(yùn)輸，并在合伙協(xié)議中約定三人按照出資比例承擔(dān)合伙債務(wù)。由于油價(jià)上漲以及發(fā)生車禍一次，該合伙組織虧損甚多，15萬元投資血本無歸，而且還欠加油站9萬元。在加油站的一再催要下，甲償還了5萬元，乙償還了4萬元。后甲稱按照合伙協(xié)議的約定，他只有義務(wù)承擔(dān)3萬元合伙債務(wù)，故要求加油站退還2萬元。

　　請(qǐng)問：(1)甲乙丙投入到合伙中去的15萬元?dú)w誰所有?

　　(2)甲是否有權(quán)利要求加油站退還2萬元?

　　(3)甲乙多付的錢如何處理?

　　46.李天志與妻子朱蘭、女兒李梅(11周歲)一家三口住在貧困山村。為脫貧致富，1998年12月李天志分別向信用社和復(fù)員軍人張海借款1萬元，分別寫下欠條1萬元，共計(jì)2萬元，購(gòu)買一臺(tái)舊卡車開始貨運(yùn)業(yè)務(wù)。1999年1月，在尚未辦理各項(xiàng)車輛運(yùn)輸保險(xiǎn)的情況下，李天志冒著下雪天，山路十分滑的危險(xiǎn)為村民劉江運(yùn)貨進(jìn)城，不幸墜入山谷，車毀貨損人亡。朱蘭得知后，痛不欲生，當(dāng)晚上吊自殺，留下孤兒李梅。村委會(huì)在全權(quán)處理李、朱喪事并清查其財(cái)產(chǎn)債務(wù)后，會(huì)同鄉(xiāng)民政干部組織召開了一個(gè)特別會(huì)議，參加人有村委會(huì)和鄉(xiāng)民政干部、信用社負(fù)責(zé)人、劉江、張海、李梅和李梅的堂叔李天容。會(huì)議形成了一個(gè)書面協(xié)議，內(nèi)容是：(1)朱蘭名下存折2000元清償劉江的貨損;(2)瓦房1間及農(nóng)具、家庭生活用品約價(jià)值1萬元由張海負(fù)責(zé)處理，折抵其借款1萬元;(3)喪葬費(fèi)1000元由村承擔(dān);(4)欠信用社的1萬元由李梅在年滿18周歲以后5年內(nèi)還清，但不計(jì)利息;(5)李梅今后由其堂叔李天容撫養(yǎng)。參會(huì)人員分別簽字蓋章，李梅也簽字同意并加按手印。但李天容雖同意撫養(yǎng)李梅，卻提出自己家境過于貧困，難以保證李梅的學(xué)習(xí)和生活，建議在財(cái)產(chǎn)上有所照顧。

　　請(qǐng)回答以下問題：

　　(1)該協(xié)議涉及哪些方面的法律問題?(2)你認(rèn)為本案依法應(yīng)如何處理?

　　參考答案

　　一、單項(xiàng)選擇題

　　1.D[解析]《民法通則》第119條規(guī)定："侵害公民身體造成傷害的，應(yīng)當(dāng)賠償醫(yī)療費(fèi)、因誤工減少的收入、殘廢者生活補(bǔ)助費(fèi)等費(fèi)用;造成死亡的，并應(yīng)當(dāng)支付喪葬費(fèi)、死者生前扶養(yǎng)的人必要的生活費(fèi)等費(fèi)用。"故D項(xiàng)正確。

　　2.B[解析]本題考查的知識(shí)點(diǎn)是保管合同的成立時(shí)間。保管合同是保管人保管寄存人交付的保管物，并返還該物的合同。《合同法》第367條規(guī)定，保管合同自保管物交付時(shí)成立，自當(dāng)事人另有約定的除外。該規(guī)定表明，當(dāng)事人沒有特別約定時(shí)，保管合同是實(shí)踐性合同，除了當(dāng)事人意思表示一致外，其成立必須以交付實(shí)物為依據(jù)。因此，意思表示一致并不能說明保管合同成立的時(shí)間，除非有關(guān)于成立的特別約定;保管人簽字和保管費(fèi)的交付，可以作為合同訂立的過程，但不是保管合同成立的時(shí)間?？梢?，只有B項(xiàng)符合題意。

　　3.A[解析]《民通意見》第161條規(guī)定，侵權(quán)行為發(fā)生時(shí)行為人不滿18周歲，在訴訟時(shí)已滿18周歲，并有經(jīng)濟(jì)能力的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。故A項(xiàng)正確。

　　4.A[解析]本題考查質(zhì)押的客體。質(zhì)押的客體一般是動(dòng)產(chǎn)和權(quán)利。從這一點(diǎn)出發(fā)再分析各選項(xiàng)可得出答案，本題若用排除法，更簡(jiǎn)單。智力成果是知識(shí)產(chǎn)權(quán)的客體，是無形的，不能直接作為質(zhì)權(quán)的客體?？梢再|(zhì)押的是商標(biāo)專用權(quán)以及專利權(quán)、著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)。人身利益和權(quán)利不可轉(zhuǎn)讓，當(dāng)然不能擔(dān)保債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。

　　5.B[解析]本題考查人身權(quán)的特點(diǎn)，需考生熟讀教材，做題時(shí)注意選項(xiàng)的說法要準(zhǔn)確，以免誤入陷阱，比如B項(xiàng)中人身權(quán)雖無財(cái)產(chǎn)內(nèi)容，但與權(quán)利主體的財(cái)產(chǎn)有一定聯(lián)系。

　　6.A[解析]本題考查口頭遺囑的概念。解決這樣的問題，我們必須明確口頭遺囑的概念及特征。掌握了這些內(nèi)容，解題就相對(duì)簡(jiǎn)單了。根據(jù)民事法律行為是否必須依照一定方式實(shí)施，可以把它分為要式行為與不要式行為。要式民事法律行為是必須依照法律規(guī)定的形式實(shí)施的行為。要式行為的方式常見的有書面形式、履行登記手續(xù)等。不要式民事法律行為是不拘形式的民事法律行為，即當(dāng)事人可以自由決定行為的形式，只要該行為意思表示合法，即可生效。《繼承法》第17條第5款規(guī)定："遺囑人在危急情況下，可以立口頭遺囑。口頭遺囑應(yīng)當(dāng)有兩個(gè)以上見證人在場(chǎng)見證。危急情況解除后，遺囑人能夠用書面或者錄音形式立遺囑的，所立的口頭遺囑無效。"據(jù)此，應(yīng)選選項(xiàng)A。遺囑屬于單方行為，其成立也談不上交付遺產(chǎn)，口頭遺囑的生效以立遺囑人死亡為前提，屬于附期限民事法律行為，并非附條件民事法律行為。

　　7.B[解析]本題考查一般保證與連帶保證的區(qū)別，只要我們掌握了一般保證和連帶保證各自的特點(diǎn)之后，應(yīng)該說是能夠答對(duì)此題的。當(dāng)然考生在平時(shí)應(yīng)當(dāng)多注意對(duì)相關(guān)知識(shí)點(diǎn)進(jìn)行總結(jié)對(duì)比。當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí)，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，為一般保證。一般保證的保證人在本合同糾紛未經(jīng)審判或仲裁，并就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對(duì)債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任，也即一般保證人享有先訴抗辯權(quán)。當(dāng)事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對(duì)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的，為連帶責(zé)任保證。連帶責(zé)任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。

　　8.B[解析]本題考查贈(zèng)與合同的性質(zhì)，考生首先要分析贈(zèng)與合同的概念和特征，然后針對(duì)各種權(quán)利和法律行為看能否對(duì)號(hào)入座。《合同法》第186條規(guī)定："贈(zèng)與人在贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可能撤銷贈(zèng)與。具有救災(zāi)、扶貧等社會(huì)公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈(zèng)與合同或者經(jīng)過公證的贈(zèng)與合同，不適用前款規(guī)定"。所以，贈(zèng)與合同分為附任意撤銷權(quán)的諾成合同和不附任意撤銷權(quán)的諾成合同。故排除A項(xiàng)?！逗贤ā返?85條規(guī)定："贈(zèng)與合同是贈(zèng)與人將自己的財(cái)產(chǎn)無償給予受贈(zèng)人，受贈(zèng)人表示接受贈(zèng)與的合同"。從條文中可以看出，贈(zèng)與合同是兩個(gè)意思表示的結(jié)合。只要是合同，就不可能是單方法律行為。單方法律行為與單務(wù)合同不是一回事。

　　9.D[解析]略

　　10.A[解析]本題考查拋棄。關(guān)于拋棄的問題，我們應(yīng)該明確動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)的拋棄要求不同;拋棄不能違反相關(guān)法律法規(guī)。拋棄只要權(quán)利人一方作出意思表示即生效，故拋棄是一種單方民事行為。拋棄的意思表示不一定只向特定人為之，只要權(quán)利人拋棄其占有、表示其拋棄的意思，即具有拋棄的效力。但他物權(quán)的拋棄，須向因拋棄而受利益的人作出意思表示;不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的拋棄，還需辦理注銷登記才發(fā)生效力。拋棄動(dòng)產(chǎn)則應(yīng)以不損害他人利益和公共利益為限。

　　11.A[解析]本題考查主物和從物的關(guān)系，解題時(shí)應(yīng)把握主物和從物是屬于統(tǒng)一所有人的兩個(gè)相互聯(lián)系的獨(dú)立物。主物與從物是根據(jù)兩個(gè)獨(dú)立存在的物在法律效力中的主從關(guān)系進(jìn)行的劃分。只有屬于同一個(gè)所有人的兩個(gè)獨(dú)立存在的、要互相結(jié)合才能發(fā)生效用的物，才構(gòu)成主物與從物的關(guān)系。如果是不同所有人的物，不產(chǎn)生主物和從物的關(guān)系。區(qū)分主物和從物的法律意義在于，如果法律或者合同沒有相反規(guī)定時(shí)，從物的所有權(quán)隨主物的所有權(quán)一并轉(zhuǎn)移。

　　12.A[解析]此種類型的題目已出現(xiàn)過多次，考生牢固、細(xì)致地記住"本題詳解"中的條文即可。注意細(xì)節(jié)，考試中可能出現(xiàn)細(xì)節(jié)的變換以迷惑考生。

　　參見《著作權(quán)法》第22條規(guī)定："在下列情況下使用作品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，不向其支付報(bào)酬，但應(yīng)當(dāng)指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權(quán)人依照本法享有的其他權(quán)利：(一)為個(gè)人學(xué)習(xí)、研究或者欣賞，使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品;(二)為介紹、評(píng)論某一作品或者說明某一問題，在作品中適當(dāng)引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品;(三)為報(bào)道時(shí)事新聞，在報(bào)紙、期刊、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)等媒體中不可避免地再現(xiàn)或者引用已經(jīng)發(fā)表的作品;(四)報(bào)紙、期刊、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)等媒體刊登或者播放其他報(bào)紙、期刊、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)等媒體已經(jīng)發(fā)表的關(guān)于政治、經(jīng)濟(jì)、宗教問題的時(shí)事性文章，但作者聲明不許刊登、播放的除外;(五)報(bào)紙、期刊、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)等媒體刊登或者播放在公眾集會(huì)上發(fā)表的講話，但作者聲明不許刊登、播放的除外;(六)為學(xué)校課堂教學(xué)或者科學(xué)研究，翻譯或者少量復(fù)制已經(jīng)發(fā)表的作品，供教學(xué)或者科研人員使用，但不得出版發(fā)行;(七)國(guó)家機(jī)關(guān)為執(zhí)行公務(wù)在合理范圍內(nèi)使用已經(jīng)發(fā)表的作品;(八)圖書館、檔案館、紀(jì)念館、博物館、美術(shù)館等為陳列或者保存版本的需要，復(fù)制本館收藏的作品;(九)免費(fèi)表演已經(jīng)發(fā)表的作品，該表演未向公眾收取費(fèi)用，也未向表演者支付報(bào)酬;(十)對(duì)設(shè)置或者陳列在室外公共場(chǎng)所的藝術(shù)作品進(jìn)行臨摹、繪畫、攝影、錄像;(十一)將中國(guó)公民、法人或者其他組織已經(jīng)發(fā)表的以漢語言文字創(chuàng)作的作品翻譯成少數(shù)民族語言文字作品在國(guó)內(nèi)出版發(fā)行;(十二)將已經(jīng)發(fā)表的作品改成盲文出版。前款規(guī)定適用于對(duì)出版者、表演者、錄音錄像制作者、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)的權(quán)利的限制。"

　　13.c[解析]本題考查不能授予專利權(quán)的種類，法律對(duì)此有直接規(guī)定。根據(jù)《專利法》第25條第1款第(三)項(xiàng)的規(guī)定，對(duì)疾病的診斷和治療方法不授予專利權(quán)。因此，應(yīng)選c。

　　14.D[解析]本題考查國(guó)有土地使用權(quán)的性質(zhì)。明確國(guó)有土地使用權(quán)的內(nèi)容即土地的用益性后可選出答案。國(guó)有土地使用權(quán)是用地者依其不同取得方式而享有的，具有不同法定權(quán)利內(nèi)容的，與所有權(quán)相分離的，對(duì)國(guó)有土地所享有的用益性民事財(cái)產(chǎn)權(quán)利。國(guó)有土地使用權(quán)是我國(guó)法律創(chuàng)設(shè)的一項(xiàng)新型的用益物權(quán)，屬于地上權(quán)。

　　15.C[解析]解答此題，需要考生理解用益物權(quán)和從物權(quán)的相關(guān)知識(shí)。本題有一定難度。用益物權(quán)主要從物的利用方面著眼，從物權(quán)是針對(duì)主物權(quán)而言的。本題考查地役權(quán)。地役權(quán)既屬于用益物權(quán)，又屬于從物權(quán);地上權(quán)是用益物權(quán)、主物權(quán);留置權(quán)和權(quán)利質(zhì)權(quán)都屬于從物權(quán)、擔(dān)保物權(quán)。

　　16.D[解析]直接記憶相關(guān)知識(shí)點(diǎn)。違約責(zé)任有三種基本形式，即繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施和賠償損失。當(dāng)然，除此之外，違約責(zé)任還有其他形式，如違約金和定金責(zé)任。

　　17.D[解析]本題考查法人成立的要件。法人成立的法律要件包括：依法成立，有必要的財(cái)產(chǎn)和經(jīng)費(fèi)，能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所。

　　18.D[解析]本題考查繼承的基本原則，應(yīng)當(dāng)了解的是繼承的各項(xiàng)規(guī)定符合了社會(huì)人倫、道德標(biāo)準(zhǔn)。通過常識(shí)判斷我們也可得出答案。根據(jù)《繼承法》第10條的規(guī)定，繼承法中所稱的子女，包括婚生子女，非婚非子女、養(yǎng)子女和有扶養(yǎng)關(guān)系的繼子女。故D項(xiàng)錯(cuò)誤。

　　19.A[解析]侵權(quán)法律關(guān)系的主體和承擔(dān)責(zé)任的主體是不同的。侵權(quán)的主體是直接的當(dāng)事人。侵權(quán)法律關(guān)系的主體只能是侵權(quán)人小強(qiáng)和被侵害人小新。

　　20.D[解析]本題考查不當(dāng)?shù)美?，不?dāng)?shù)美蜔o因管理是考試的重點(diǎn)，我們可以將不當(dāng)?shù)美膸讉€(gè)構(gòu)成要件與ABCD四個(gè)簡(jiǎn)單的小例子相對(duì)照，逐個(gè)排除。不當(dāng)?shù)美侵笩o法律上的原因而受利益，致使他人受損失的事實(shí)。選項(xiàng)A屬于履行道德上的義務(wù)，選項(xiàng)B屬于明知無給付義務(wù)，選項(xiàng)C屬于給付未到期債務(wù)，三者都不產(chǎn)生不當(dāng)?shù)美畟＿x項(xiàng)D屬于"非債清償"，支付金錢沒有合法根據(jù)，構(gòu)成不當(dāng)?shù)美畟?/p>

　　21.B[解析]本題考查擔(dān)保合同的效力。根據(jù)《擔(dān)保法司法解釋》第10條規(guī)定，主合同解除后，擔(dān)保人對(duì)債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任仍應(yīng)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。當(dāng)然擔(dān)保合同另有約定的除外。因此正確答案為B。

　　22.A[解析]本題考查正當(dāng)理由的內(nèi)容。正當(dāng)理由包括依法執(zhí)行職務(wù)、正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險(xiǎn)、自助行為、受害人同意。所以答案選A。

　　23.A[解析]直接記憶相關(guān)知識(shí)點(diǎn)。同一天以相同商標(biāo)提出注冊(cè)申請(qǐng)的適用使用在先原則。

　　24.D[解析]本題考查保管人主要義務(wù)，首先要明確什么是保管合同，把握保管人的主要目的是保管物的安全。所以，對(duì)物造成損害的行為不是主要義務(wù)。保管人的主要義務(wù)包括：不得使用保管物、附隨義務(wù)、返還保管物、保管義務(wù)。

　　25.C[解析]本題考查埋藏物、隱藏物的歸屬問題。解答此類問題，首先應(yīng)找出題目中有哪些當(dāng)事人，當(dāng)然不要忘記國(guó)家這個(gè)隱藏的主體。然后按照法條的規(guī)定，選出發(fā)現(xiàn)人或證明人或其他所有者。根據(jù)《民通意見》第93條規(guī)定，公民、法人對(duì)于挖掘、發(fā)現(xiàn)的埋藏物、隱藏物，如果能夠證明屬其所有，而且根據(jù)現(xiàn)行的法律、政策又可歸其所有的，應(yīng)當(dāng)予以保護(hù)。本題中既然某乙能證明銀元的歸屬，銀元應(yīng)歸其所有。發(fā)現(xiàn)人某甲可以向某乙要求一定的報(bào)酬?！睹穹ㄍ▌t》第79條第1款規(guī)定，所有人不明的埋藏物、隱藏物，歸國(guó)家所有。

　　26.A[解析]本題考查轉(zhuǎn)租問題。轉(zhuǎn)租的問題稍微復(fù)雜，但也好解決，主要就是明確存在兩個(gè)合同，同時(shí)把握合同的相對(duì)性，這是解決轉(zhuǎn)租問題的兩大關(guān)鍵點(diǎn)?！逗贤ā返?24條規(guī)定："承租人經(jīng)出租人同意，可以將租賃物轉(zhuǎn)租給第三人。承租人轉(zhuǎn)租的，承租人與出租人之間的租賃合同繼續(xù)有效，第三人對(duì)租賃物造成損失的，承租人應(yīng)當(dāng)賠償損失。"

　　27.D[解析]本題考查承運(yùn)人的免責(zé)事由?！逗贤ā返?02條規(guī)定："承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)對(duì)運(yùn)輸過程中旅客的傷亡承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但傷亡是旅客自身健康原因造成的或者承運(yùn)人證明傷亡是旅客故意、重大過失造成的除外。前款規(guī)定適用于按照規(guī)定免票、持優(yōu)待票或者經(jīng)承運(yùn)人許可搭乘的無票旅客。"

　　28.D[解析]本題考查格式條款，格式條款通常是由一方制定的合同中規(guī)定的條款，顯然對(duì)另一方不利，所以在解釋的時(shí)候法律偏重于保護(hù)另一方的利益?！逗贤ā返?1條規(guī)定："對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。"

　　29.A[解析]本題考查代理的適用情形。解答本題首先要明確什么是代理，代理的本質(zhì)是什么，要知道并不是所有的事情均可代理。必須本人實(shí)施的行為不能代理。最高人民法院《民通意見》第78條規(guī)定："凡是依法或者依雙方的約定必須由本人親自實(shí)施的民事行為，本人未親自實(shí)施的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定行為無效。"本題中的選項(xiàng)BCD均屬于應(yīng)當(dāng)由本人親自完成的民事法律行為，不能適用代理，只有A項(xiàng)是正確答案。

　　30.A[解析]熟記相關(guān)法條是做對(duì)此題的唯一辦法。做題時(shí)應(yīng)將各選項(xiàng)與法條中不授予專利權(quán)的情形相對(duì)比，注意一定要準(zhǔn)確。根據(jù)《專利法》第25條的規(guī)定，對(duì)下列各項(xiàng)，不授予專利權(quán)：(一)科學(xué)發(fā)現(xiàn);(二)智力活動(dòng)的規(guī)則和方法;(三)疾病的診斷和治療方法;(四)動(dòng)物和植物品種;(五)用原子核變換方法獲得的物質(zhì)。(六)對(duì)平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結(jié)合作出的起標(biāo)識(shí)作用的設(shè)計(jì)。對(duì)前款第(四)項(xiàng)所列產(chǎn)品的生產(chǎn)方法，可以依照本法規(guī)定授予專利權(quán)。此外，對(duì)于違反國(guó)家法律、社會(huì)公德或者妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造不授予專利權(quán)。光電效應(yīng)屬于科學(xué)發(fā)現(xiàn)，不能授予專利權(quán)。因此，A是正確答案。

　　二、判斷題

　　31.√[解析]追及性是抵押權(quán)的性質(zhì)之一，即不論抵押財(cái)產(chǎn)落入何人之手，抵押權(quán)人皆可追及該財(cái)產(chǎn)行使權(quán)利。

　　32.×[解析]播放已發(fā)表的作品或已出版的錄音錄像制品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，但應(yīng)按規(guī)定支付報(bào)酬。

　　33.√[解析]保留胎兒繼承份額原則要求在遺產(chǎn)分割時(shí)，如果有胎兒，則應(yīng)保留胎兒的繼承份額，胎兒的遺產(chǎn)份額一般應(yīng)由其母親代管。

　　34.√[解析]法人以自己擁有或者經(jīng)營(yíng)管理的財(cái)產(chǎn)獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，法人的成員對(duì)此不承擔(dān)責(zé)任，但合伙人要對(duì)合伙債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任6因此，法人與其成員在人格上是徹底分離的，但合伙與合伙人在人格上則沒有完全分離。

　　35.×[解析]作者身份不明的作品，由作品原件的所有人行使除署名權(quán)以外的著作權(quán)。

　　36.×[解析]違約責(zé)任以補(bǔ)償性為常態(tài)。

　　37.×[解析]公民是憲法上的概念，是指具有一國(guó)國(guó)籍并按該國(guó)憲法和法律享受權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的自然人，外國(guó)的或者無國(guó)籍的自然人顯然不具有公民資格，不能成為憲法主體;但這并不妨礙其成為私法的主體。民法上使用"自然人"，表明民事法律關(guān)系的開放性：一個(gè)域外自然人只要守法，完全可以在我國(guó)經(jīng)商辦企業(yè)，成為民事主體，享受民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)。公民則顯示政治生活的封閉性，任何一個(gè)國(guó)家的選舉、被選舉權(quán)等參政權(quán)只會(huì)對(duì)公民開放，而不會(huì)讓所有的自然人事有。

　　38.×[解析]自然人的民事權(quán)利能力始于出生，尚未出生的胎兒還不具備民事權(quán)利能力，不是民事主體。我國(guó)法律規(guī)定，在繼承遺產(chǎn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)保留胎兒的繼承份額，其目的是為了保護(hù)胎兒的利益，但這并不是說我國(guó)法律承認(rèn)胎兒享有繼承遺產(chǎn)的.民事權(quán)利能力。

　　39.√[解析]用益物權(quán)是由所有權(quán)派生的權(quán)利。用益物權(quán)是一種限制物權(quán)，它只是在某些方面支配標(biāo)的物的權(quán)利，沒有完全的支配權(quán)。

　　40.×[解析]善意取得亦稱即時(shí)取得，是指原物由占有人轉(zhuǎn)讓給善意第三人時(shí)，善意第三人一般可取得原物的所有權(quán)，所有權(quán)人不得請(qǐng)求善意第三人返還原物。此處的善意第三人即不知占有人為非法轉(zhuǎn)讓而取得原物的第三人。在本題中，丙為善意第三人，其利益應(yīng)受保護(hù)，根據(jù)善意取得制度，乙無權(quán)向丙主張返還之請(qǐng)求，只能向甲主張賠償?shù)臋?quán)利。

　　三、簡(jiǎn)答題

　　41.[參考答案](1)公證遺囑。公證遺囑是指經(jīng)過國(guó)家公證機(jī)關(guān)依法認(rèn)可其真實(shí)性與合法性的書面遺囑。公證遺囑由遺囑人向公.證機(jī)關(guān)申請(qǐng)辦理，與其他遺囑方式相比，最為嚴(yán)格，更能保障遺囑意思表示的真實(shí)性，因而效力最高?！独^承法》第20條第3款規(guī)定："自書、代書、錄音、口頭遺囑，不得撤銷、變更公證遺囑。"

　　(2)自書遺囑。自書遺囑是指由遺囑人親筆書寫制作的遺囑。這種遺囑設(shè)立形式簡(jiǎn)便易行，具有較強(qiáng)的保密性，是最常用的遺囑形式?！独^承法》第17條第2款規(guī)定："自書遺囑由遺囑人親筆書寫，簽名，注明年、月、日。自然人在涉及死后個(gè)人財(cái)產(chǎn)處分的內(nèi)容，確為死者的真實(shí)意思表示，有本人簽名并注明了年、月、日，又無相反證據(jù)的，可按自書遺囑對(duì)待。"

　　(3)代書遺囑。代書遺囑是由遺囑人口述遺囑內(nèi)容，他人代為書寫而制作的遺囑，又稱為代筆遺囑或口授遺囑?！独^承法》第17條第3款規(guī)定："代書遺囑應(yīng)當(dāng)有兩個(gè)以上見證人在場(chǎng)見證，由其中一人代書，注明年、月、日，并由代書人、其他見證人和遺囑人簽名。"

　　(4)錄音遺囑。錄音遺囑是指以錄音方式錄制下來的遺囑人的口述遺囑?！独^承法》第17條第4款規(guī)定："以錄音形式立的遺囑，應(yīng)當(dāng)有兩個(gè)以上見證人在場(chǎng)見證。見證人也應(yīng)當(dāng)將自己的見證證言錄制在錄音遺囑的磁帶上。"

　　(5)口頭遺囑。口頭遺囑是指由遺囑人口頭表述的，而不以任何方式記載的遺囑。

　　42.[參考答案]物權(quán)是權(quán)利主體直接支配財(cái)產(chǎn)(主要是有體物，在特定情況下也可以是權(quán)利)的權(quán)利。

　　物權(quán)具有以下法律特征：

　　第一，物權(quán)是權(quán)利人直接支配物的權(quán)利。

　　第二，物權(quán)是權(quán)利人直接享受物的利益的權(quán)利。

　　第三，物權(quán)是排他性的權(quán)利。

　　43.[參考答案](1)產(chǎn)品存在缺陷。產(chǎn)品有缺陷是指產(chǎn)品存在危及人身、他人財(cái)產(chǎn)安全的不合理的危險(xiǎn)，以及產(chǎn)品不符合相關(guān)的國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)或企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)等不合格的產(chǎn)品。前者是一般標(biāo)準(zhǔn)，后者是法定標(biāo)準(zhǔn)。在法律未明確規(guī)定產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，適用一般標(biāo)準(zhǔn)。(2)有損害后果。產(chǎn)品缺陷致人損害包括人身損害、財(cái)產(chǎn)損失和基于人身傷害而產(chǎn)生的精神損害，但不包括單純的缺陷產(chǎn)品自身的損害。在缺陷產(chǎn)品造成他人的人身或其他財(cái)產(chǎn)損害時(shí)，除了要賠償人身損害和其他財(cái)產(chǎn)損失之外，還應(yīng)賠償缺陷產(chǎn)品本身的損失。如果僅僅是缺陷產(chǎn)品自身損壞了，則應(yīng)按合同違約責(zé)任處理。(3)產(chǎn)品缺陷與損害后果有因果關(guān)系。產(chǎn)品責(zé)任中的因果關(guān)系，表現(xiàn)為產(chǎn)品缺陷與損害后果之間的相互聯(lián)系，而不是某種具體行為與損害后果之間的因果關(guān)系。而且在確定產(chǎn)品責(zé)任中的因果關(guān)系往往要通過因果關(guān)系的推定才能實(shí)現(xiàn)。

　　四、論述題

　　44.[參考答案]侵權(quán)行為的歸責(zé)原則，是指在行為人的行為致人損害時(shí)，根據(jù)何種標(biāo)準(zhǔn)和原則確定行為人的侵權(quán)責(zé)任。侵權(quán)行為的歸責(zé)原則是《侵權(quán)行為法》的核心，決定著侵權(quán)行為的分類、侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件、舉證責(zé)任的負(fù)擔(dān)、免責(zé)事由等重要內(nèi)容。我國(guó)侵權(quán)行為的歸責(zé)原則主要包括過錯(cuò)責(zé)任原則、無過錯(cuò)責(zé)任原則與公平責(zé)任原則。

　　(1)過錯(cuò)責(zé)任原則，是指當(dāng)事人的主觀過錯(cuò)是構(gòu)成侵權(quán)行為的必備要件的歸責(zé)原則?！睹穹ㄍ▌t》第106條第2款規(guī)定："公民、法人由于過錯(cuò)侵害國(guó)家的、集體的財(cái)產(chǎn)，侵害他人財(cái)產(chǎn)、人身的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。"過錯(cuò)是行為人決定其行為的故意或過失的主觀心理狀態(tài)。過錯(cuò)違反的是對(duì)他人的注意義務(wù)，表明了行為人主觀上的應(yīng)受非難性或應(yīng)受譴責(zé)性，是對(duì)行為人的行為的否定評(píng)價(jià)。過錯(cuò)責(zé)任的意義表現(xiàn)在，根據(jù)過錯(cuò)責(zé)任的要求，在一般侵權(quán)行為中，只要行為人盡到了應(yīng)有的合理、謹(jǐn)慎的注意義務(wù)，即使發(fā)生了損害后果，也不能要求其承擔(dān)責(zé)任。適用過錯(cuò)責(zé)任原則時(shí)，第三人的過錯(cuò)和受害人的過錯(cuò)對(duì)責(zé)任承擔(dān)有重要影響。如果第三人對(duì)損害的發(fā)生也有過錯(cuò)，即構(gòu)成共同過錯(cuò)，同時(shí)根據(jù)《民法通則》第131條的規(guī)定："應(yīng)由共同加害人按過錯(cuò)大小分擔(dān)民事責(zé)任，且相互承擔(dān)連帶責(zé)任。如果受害人對(duì)于損害的發(fā)生也有過錯(cuò)的，則構(gòu)成混合過錯(cuò)，依法可以減輕加害人的民事責(zé)任。"

　　(2)過錯(cuò)推定責(zé)任，是指一旦行為人的行為致人損害就推定其主觀上有過錯(cuò)，除非其能證明自己沒有過錯(cuò)，否則應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。例如《民法通則》第126條規(guī)定："建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落造成他人損害的，它的所有人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任，但能夠證明自己沒有過錯(cuò)的除外。"過錯(cuò)推定責(zé)任仍以過錯(cuò)作為承擔(dān)責(zé)任的基礎(chǔ)，因而它不是一項(xiàng)獨(dú)立的歸責(zé)原則，只是過錯(cuò)責(zé)任原則的一種特殊形式。過錯(cuò)責(zé)任原則一般實(shí)行"誰主張誰舉證"的原則，但在過錯(cuò)推定責(zé)任的情況下，對(duì)過錯(cuò)問題的認(rèn)定則實(shí)行舉證責(zé)任倒置尿則。受害人只需證明加害人實(shí)施了加害行為，造成了損害后果，加害行為與損害后果間存在因果關(guān)系，無需對(duì)加害人的主觀過錯(cuò)情況進(jìn)行證明，就可推定加害人主觀上有過錯(cuò)，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。加害人為了免除其責(zé)任，應(yīng)由其自己證明主觀上無過錯(cuò)。過錯(cuò)推定責(zé)任不能任意運(yùn)用，只有在法律明確規(guī)定的情況下才可適用。

　　(3)無過錯(cuò)責(zé)任原則，是指當(dāng)事人實(shí)施了加害行為，雖然其主觀上無過錯(cuò)，但根據(jù)法律規(guī)定仍應(yīng)承擔(dān)責(zé)任的歸責(zé)原則?！睹穹ㄍ▌t》第106條第3款規(guī)定："沒有過錯(cuò)，但法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。"隨著工業(yè)化的發(fā)展和危險(xiǎn)事項(xiàng)的增多，加害人沒有過錯(cuò)致人損害的情形時(shí)有發(fā)生，證明加害人的過錯(cuò)也越來越困難，為了實(shí)現(xiàn)社會(huì)公平和正義，更有效保護(hù)受害人的利益，無過錯(cuò)責(zé)任原則開始逐漸作為一種獨(dú)立的歸責(zé)原則在《侵權(quán)行為法》中得到運(yùn)用。根據(jù)我國(guó)《民法通則》的規(guī)定，實(shí)行無過錯(cuò)責(zé)任的主要情形有：從事高度危險(xiǎn)活動(dòng)致人損害的行為，污染環(huán)境致人損害的行為，飼養(yǎng)動(dòng)物致人損害的行為，產(chǎn)品不合格致人損害的行為等。

　　(4)公平責(zé)任原則，是指損害雙方的當(dāng)事人對(duì)損害結(jié)果的發(fā)生都沒有過錯(cuò)，但如果受害人的損失得不到補(bǔ)償又顯失公平的情況下，由人民法院根據(jù)具體情況和公平的觀念，要求當(dāng)事人分擔(dān)損害后果?！睹穹ㄍ▌t》第132條規(guī)定："當(dāng)事人對(duì)造成損害都沒有過錯(cuò)的，可以根據(jù)實(shí)際情況，由當(dāng)事人分擔(dān)民事責(zé)任。"

　　公平責(zé)任原則的適用要注意以下幾個(gè)問題：

　　(1)適用公平責(zé)任的前提，必須是當(dāng)事人既無過錯(cuò)，又不能推定其過錯(cuò)的存在，同時(shí)也不存在法定的承擔(dān)無過錯(cuò)責(zé)任的情況。如果可以適用過錯(cuò)責(zé)任、法定無過錯(cuò)責(zé)任或推定過錯(cuò)責(zé)任就不能適甩公平責(zé)任。

　　(2)當(dāng)事人如何分擔(dān)責(zé)任，由法官根據(jù)個(gè)案的具體情況，包括損害事實(shí)與各方當(dāng)事人的經(jīng)濟(jì)能力進(jìn)行綜合衡量，力求公平。

　　根據(jù)我國(guó)《民法通則》的規(guī)定，可能適用公平責(zé)任原則的情形主要有：緊急避險(xiǎn)致人損害的;在為對(duì)方利益或共同利益活動(dòng)中致人損害等。

　　五、案例分析題

　　45.[參考答案]綜合分析型知識(shí)點(diǎn)考核。

　　首先明確甲乙丙之間的關(guān)系，搞清楚是合伙關(guān)系之后，責(zé)任的承擔(dān)問題就迎刃而解。按照合伙的規(guī)定處理即可。

　　(1)按照《民法通則》中關(guān)于合伙的規(guī)定，歸甲乙丙共有，共同支配。

　　(2)甲沒有權(quán)利要求加油站退還2萬元，因?yàn)榧讘?yīng)對(duì)合伙債務(wù)承擔(dān)無限連帶清償責(zé)任。

　　(3)由于合伙人對(duì)合伙債務(wù)應(yīng)承擔(dān)無限連帶清償責(zé)任，因此加油站從甲乙二人那里獲得清償?shù)男袨槭芊杀Ｗo(hù)。根據(jù)合伙協(xié)議的約定，甲乙有權(quán)向丙追償，其中甲追償?shù)慕痤~為2萬元，乙追償?shù)慕痤~為1萬元。

　　46.[參考答案](1)本案涉及的法律問題有以下四個(gè)方面：

　?、倮蠲穼?duì)李天志、朱蘭的財(cái)產(chǎn)繼承問題;

　?、诶钐熘?、朱蘭兩人與債權(quán)人信用社等人的債務(wù)清償問題;

　　③監(jiān)護(hù)人的設(shè)定問題;

　?、芾蠲返男袨槟芰栴}。

　　(2)依民法規(guī)定，本案應(yīng)作如下處理：

　?、倮钐熘?、朱蘭遺留的遺產(chǎn)共有2000元存款、房屋和家庭生活用品，應(yīng)由唯一的繼承人李梅繼承。李梅為未成人，又無其他生活來源，故應(yīng)為其保留必要的財(cái)產(chǎn)份額，以滿足其基本生活需要。

　?、谠跒槔蠲繁Ａ舯匾倪z產(chǎn)份額以后，剩余遺產(chǎn)應(yīng)用于清償信用社、張海、劉江等人的債務(wù)。由于這些債權(quán)均沒有擔(dān)保，故應(yīng)平等受償。且債務(wù)清償以剩余遺產(chǎn)為限，未清償部分李梅不承擔(dān)清償責(zé)任。

　　③關(guān)于李梅的監(jiān)護(hù)問題，如果李天容愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)職責(zé)，經(jīng)村委會(huì)同意，其可為李梅的監(jiān)護(hù)人。如果不能征得李天容的同意，則應(yīng)由村委會(huì)作為李梅的監(jiān)護(hù)人。

　?、鼙景钢袝?huì)議訂立的協(xié)議對(duì)李梅沒有拘束力，因?yàn)樗窍拗菩袨槟芰θ?，根?jù)其年齡和智力，不能獨(dú)立實(shí)施民事行為。